一、各國對于虛擬貨幣的定性01亞洲各國
首先，我們先來看中國。中國將虛擬貨幣視為虛擬商品，這在2013年《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》中已明確提到，比特幣只是一種虛擬商品，不具有與法幣同等地位。因此，中國并未認(rèn)同虛擬貨幣的貨幣地位。而在中國的兩個特別行政區(qū)——香港和澳門，對虛擬貨幣的態(tài)度與大陸并無二致，均視其為虛擬商品。香港曾經(jīng)財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局局長劉怡翔曾表示，數(shù)碼代幣不是貨幣，只是一種虛擬商品。
再來看日本和韓國。作為世界第一個比特幣立法國家，日本對虛擬貨幣的態(tài)度則相對開明，明確在《資金決算法》第2條第5款中承認(rèn)其為一種貨幣支付方式。韓國將虛擬貨幣定義為具有經(jīng)濟(jì)價值的電子憑證，這一定性源于該國2020年修訂的《特定金融信息法》第2條明確定義。韓國原先加密政策整體偏向保守，韓國金融管理局多次發(fā)文禁止ICO等加密活動，這無疑給了韓國虛擬貨幣市場一個清晰而堅(jiān)實(shí)的定位，即逐步走向開放。
從東亞來到東南亞。獅城新加坡對于虛擬貨幣的法律定性可謂包羅萬象，涵蓋數(shù)字支付代幣、證券型代幣和實(shí)用型代幣。這源于2019年以來新加坡發(fā)布的《支付服務(wù)法》《數(shù)字代幣發(fā)行指引》以及《向公眾提供DPT服務(wù)之指南》，羅列了不同技術(shù)模式的虛擬貨幣不同的法律定性，并強(qiáng)調(diào)金融管理局對虛擬貨幣反洗錢和相關(guān)技術(shù)風(fēng)險方面的監(jiān)管。馬來西亞將虛擬貨幣歸類為虛擬資產(chǎn)，這源于2018年時馬來西亞央行行長慕哈默宣布，馬來當(dāng)局不承認(rèn)虛擬貨幣屬于貨幣，但是也不禁止其交易行為。馬來西亞在2020年又頒布了一份叫名為《馬來西亞數(shù)字資產(chǎn)準(zhǔn)則》的規(guī)定，加強(qiáng)了對虛擬貨幣交易的監(jiān)管。總而言之，馬來西亞對于虛擬貨幣的態(tài)度是"我們不承認(rèn)它是法定貨幣，但也不禁止交易，只要你們玩得透明一點(diǎn)就行了"。與此同時，泰國證券交易委員會于2018年發(fā)布的《數(shù)字資產(chǎn)業(yè)務(wù)法》中也同樣將虛擬貨幣視為數(shù)字資產(chǎn)。
望向中東，遵從于迪拜2018年發(fā)布的“創(chuàng)新測試許可證”的指導(dǎo)原則。這個現(xiàn)代化城市將虛擬貨幣視為虛擬商品，以此適應(yīng)日益發(fā)展的數(shù)字化生活，并開設(shè)了世界上第一家比特幣支付實(shí)體商店。
02非洲各國
在非洲大陸的尼日利亞，虛擬貨幣則被視為代表發(fā)行人債務(wù)或股權(quán)等資產(chǎn)的數(shù)字代幣。在好望角，南非稅務(wù)局布將對加密貨幣適用正常的所得稅規(guī)則，并認(rèn)為加密貨幣歸屬于無形資產(chǎn)，并可以通過估價的方式確認(rèn)其價值。
03歐洲各國
再來看看歐洲的old money們。歐盟在2018年實(shí)施的第五反洗錢指令中將虛擬貨幣視為價值的數(shù)字表示。英法兩國的態(tài)度一脈相承，英國將其視為“私人貨幣”，而法國則認(rèn)為它是可轉(zhuǎn)讓的非物質(zhì)資產(chǎn)。望向東歐，俄羅斯和烏克蘭，這兩個打的熱火朝天的國家不約而同的都將虛擬貨幣視為財(cái)產(chǎn)。甚至俄羅斯在2020年頒布聯(lián)邦法律第259號法案，正式將虛擬貨幣視為財(cái)產(chǎn)，而同年烏克蘭也通過《虛擬資產(chǎn)法》正式確立虛擬貨幣財(cái)產(chǎn)屬性。這說明了什么？虛擬貨幣？戰(zhàn)亂？What？
04美洲各國
最后，我們來看看美洲大陸。美國各個部門對于虛擬貨幣的認(rèn)定各有差異，包括貨幣、大宗商品、財(cái)產(chǎn)，以及證券。這源于虛擬貨幣這塊大蛋糕，美國各個部門都想分得一杯羹。美國財(cái)政部認(rèn)為虛擬貨幣也是一種貨幣，因此所有虛擬貨幣交易所都要向其金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)申請注冊MSB牌照。商品期貨交易委員會認(rèn)為比特幣期貨屬于大宗商品。2017年12月，芝加哥商品交易所就推出了比特幣期貨合約交易。國稅局將比特幣等虛擬貨幣認(rèn)定為是財(cái)產(chǎn)，其要對比特幣等虛擬貨幣之間的交易征收增值稅，并成立團(tuán)隊(duì)專門打擊虛擬貨幣交易的逃稅行為。最后，最著名的美國證券交易委員會（SEC）在看到ICO市場的火爆以后，認(rèn)為95%的虛擬貨幣都能通過豪威測試，因此屬于證券發(fā)行，需要向SEC注冊并受《證券法》《證券交易法》等法律監(jiān)管。
北鄰的加拿大則將虛擬貨幣視為證券，似乎對虛擬貨幣的法規(guī)更趨向于嚴(yán)謹(jǐn)。加拿大證券管理局早在2017年8月24日就發(fā)出監(jiān)管通知，確認(rèn)加拿大證券法對加密貨幣及相關(guān)交易和市場操作的潛在適用性并為市場參與者提供分析這些要求的指導(dǎo)。而三年后加拿大中央銀行行長Stephen Poloz明確表示，虛擬貨幣在技術(shù)上是證券。
拉美的薩爾瓦多可謂是時代先鋒，他們通過《比特幣法》直接將比特幣視為法定貨幣，上升為國家最高意志。整個國家梭哈虛擬貨幣，不知道這是風(fēng)險還是機(jī)遇？但這卻也正是小國夾縫求生、左右逢源的生存之道。
二、分析總結(jié)
綜上所述，各國對于虛擬貨幣定性均有不同理解，但是大體可以分為以下四類。
第一類，主流上包括中國、香港、澳門、迪拜、南非、俄羅斯、烏克蘭將虛擬貨幣視為虛擬商品或者資產(chǎn)。
在裁判執(zhí)行方面，這種定性可以為法院提供明確的法律依據(jù)，使其能夠根據(jù)相關(guān)財(cái)產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行裁決和執(zhí)行，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。然而，對于這些國家來說，監(jiān)管和反洗錢方面存在一定的挑戰(zhàn)。虛擬貨幣作為虛擬商品或者資產(chǎn)，其交易和流動性更加容易，監(jiān)管機(jī)構(gòu)需要制定相應(yīng)的政策和措施來確保金融市場的穩(wěn)定和投資者的保護(hù)。此外，反洗錢方面也需要更加嚴(yán)格的監(jiān)管和合規(guī)措施，以防止虛擬貨幣被用于非法活動和洗錢行為。
第二類，歐盟、英國、法國、泰國、韓國將虛擬貨幣視為數(shù)字資產(chǎn)。
比如歐盟定性為有價值的數(shù)字表示，這可以看做是“虛擬商品”這一概念的細(xì)分和延伸。這種定性有助于確立虛擬貨幣的法律地位和權(quán)益保護(hù)，促進(jìn)市場的透明度和合規(guī)發(fā)展。然而，數(shù)字資產(chǎn)的性質(zhì)使得監(jiān)管和合規(guī)方面面臨著挑戰(zhàn)，需要制定相應(yīng)的監(jiān)管框架和措施來平衡創(chuàng)新發(fā)展和風(fēng)險防范。
第三類，日本、薩爾瓦多將虛擬貨幣視為貨幣或者貨幣支付方式。
在裁判執(zhí)行方面，虛擬貨幣作為正式的貨幣支付方式，可以依據(jù)相關(guān)貨幣法律進(jìn)行承認(rèn)和執(zhí)行。這為裁判提供了更直接的指導(dǎo)和依據(jù)，同時也便于金融機(jī)構(gòu)和監(jiān)管部門對其進(jìn)行監(jiān)管和反洗錢措施。然而，將虛擬貨幣視為貨幣也存在一些挑戰(zhàn)，如穩(wěn)定性和法律適用性的問題，以及與傳統(tǒng)金融體系的融合等。
第四類，加拿大、美國（美國主流觀點(diǎn)還是定義為證券）將虛擬貨幣視為證券。
在裁判執(zhí)行方面，可以依據(jù)相關(guān)證券法律對虛擬貨幣進(jìn)行監(jiān)管和執(zhí)行。這種定性使得證券交易委員會等機(jī)構(gòu)能夠?qū)μ摂M貨幣市場進(jìn)行監(jiān)督和調(diào)控，防止欺詐和不當(dāng)行為。然而，這也增加了虛擬貨幣交易的合規(guī)成本和法律風(fēng)險，同時限制了虛擬貨幣的流動性和跨境交易。
附：政策法律引用
1.中國：中國將虛擬貨幣視為虛擬商品。依據(jù)：《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》(2013年)第一條原文中明確：從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用。
2.香港：香港將虛擬貨幣視為虛擬商品。依據(jù)：2017年11月8日香港立法會十五題財(cái)經(jīng)事務(wù)及庫務(wù)局局長劉怡翔的回答：“數(shù)碼代幣發(fā)行和交易的規(guī)管數(shù)碼代幣并不是貨幣，而是一種虛擬商品?！?/p>
3.澳門：澳門將虛擬貨幣視為虛擬商品。依據(jù)：2018年8月6日，澳門金融管理局發(fā)布公告提醒居民，“虛擬貨幣”并非法定貨幣或者金融工具，屬于高度投機(jī)的“虛擬商品”，任何金融機(jī)構(gòu)以及支付機(jī)構(gòu)不得參與活動，否則違反《金融體系法律制度》。
4.新加坡：新加坡對虛擬貨幣的法律定性可以描述為數(shù)字支付代幣、證券型代幣和實(shí)用型代幣。依據(jù)：（1）根據(jù)2019年1月14日通過的《支付服務(wù)法》，提供數(shù)字支付代幣服務(wù)的服務(wù)提供商需要持有MAS頒發(fā)的牌照。該法律為虛擬貨幣服務(wù)提供商設(shè)定了監(jiān)管要求。（2）MAS在2017年11月14日首次發(fā)布了《數(shù)字代幣發(fā)行指引》，并在2020年5月26日進(jìn)行了最新修訂。該指引規(guī)定了MAS監(jiān)管發(fā)售或發(fā)行屬于資本市場產(chǎn)品的數(shù)字代幣。（3）MAS于2022年1月17日發(fā)布了《向公眾提供DPT服務(wù)之指南》，旨在告知公眾虛擬貨幣交易的高風(fēng)險性質(zhì)，提醒公眾注意參與虛擬貨幣交易的風(fēng)險，并強(qiáng)調(diào)MAS對虛擬貨幣服務(wù)商的監(jiān)管主要涉及反洗錢和相關(guān)技術(shù)風(fēng)險的方面。
5.馬來西亞：馬來西亞將虛擬貨幣歸類為虛擬資產(chǎn)。依據(jù)：2018年2月10日，馬來西亞央行行長慕哈默宣布，當(dāng)局不承認(rèn)虛擬貨幣屬于貨幣，但是也不禁止其交易行為。
6.日本：日本承認(rèn)虛擬貨幣為一種貨幣支付方式。依據(jù)：日本《資金決算法》第2條第5款原文指出：購買或租賃物品等，或接受提供服務(wù)時，可以用于不特定人償還價款，以不特定人為對方購買并可出售的財(cái)產(chǎn)價值（限于貨幣） - 以電子方式記錄在電子設(shè)備和其他物品上的計(jì)價資產(chǎn)、有價證券、電子記錄債權(quán)法（2007年第102號法）第2條第1款規(guī)定的電子記錄債權(quán)、第3條第3款規(guī)定的預(yù)付支付工具或內(nèi)閣府令（內(nèi)閣府令下項(xiàng)同）規(guī)定的其他類似事項(xiàng)，可以使用電子數(shù)據(jù)處理系統(tǒng)進(jìn)行傳送（第（3）項(xiàng)所列的除外） 。可以與前項(xiàng)所列項(xiàng)目以不特定的人為交易對手相互交換的財(cái)產(chǎn)價值，并且可以使用電子信息處理系統(tǒng)轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)價值（屬于下項(xiàng)所列項(xiàng)目），但不包括該項(xiàng)目。）
7.韓國：韓國將虛擬貨幣定義為具有經(jīng)濟(jì)價值的電子憑證。依據(jù)：韓國根據(jù)2020年修訂的《特定金融信息法》第2條定義了虛擬資產(chǎn)公司范圍和虛擬貨幣，“虛擬資產(chǎn)”被定義為具有經(jīng)濟(jì)價值的，可電子交易或者轉(zhuǎn)移的電子憑證。
8.迪拜：迪拜將虛擬貨幣視為商品。依據(jù)：這源于迪拜金融服務(wù)管理局（DFSA）在2018年發(fā)布的“創(chuàng)新測試許可證”的指導(dǎo)原則。
9.泰國：泰國將虛擬貨幣視為數(shù)字資產(chǎn)。依據(jù)：泰國證券交易委員會于2018年發(fā)布的《數(shù)字資產(chǎn)業(yè)務(wù)法》。
10.伊朗：伊朗將虛擬貨幣視為商品。依據(jù)：這是由伊朗中央銀行在2018年發(fā)布的《加密貨幣政策》規(guī)定。
11.美國：美國各個部門對于虛擬貨幣的認(rèn)定各有差異。美國財(cái)政部認(rèn)為虛擬貨幣也是一種貨幣，因此所有虛擬貨幣交易所都要向其金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)（FinCEN）申請注冊MSB牌照（Money Service Business）。美國商品期貨交易委員會（CFTC）認(rèn)為比特幣期貨屬于大宗商品。2017年12月，芝加哥商品交易所（CME）就推出了比特幣期貨合約交易。美國國稅局（IRS）將比特幣等虛擬貨幣認(rèn)定為是財(cái)產(chǎn)，其要對比特幣等虛擬貨幣之間的交易征收增值稅，并成立團(tuán)隊(duì)專門打擊虛擬貨幣交易的逃稅行為。美國證券交易委員會（SEC）在看到ICO市場的火爆以后，認(rèn)為某些能通過豪威測試（Howey test）的虛擬貨幣ICO屬于證券發(fā)行，需要向SEC注冊并受《證券法》《證券交易法》等法律監(jiān)管。
12.加拿大：加拿大將虛擬貨幣視為證券。依據(jù)：加拿大證券管理員（CSA）在2017年8月24日發(fā)出監(jiān)管通知，確認(rèn)加拿大證券法對加密貨幣及相關(guān)交易和市場操作的潛在適用性并為市場參與者提供分析這些要求的指導(dǎo)。加拿大中央銀行行長Stephen Poloz曾在2020年1月25日表示，虛擬貨幣在技術(shù)上是證券。
13.薩爾瓦多：薩爾瓦多將比特幣視為法定貨幣。依據(jù)：該國《比特幣法》第一條原文明確規(guī)定，本法的目的是將比特幣作為不受限制的法定貨幣進(jìn)行管理，比特幣具有自由的權(quán)力，在任何公共或自然人或法人需要進(jìn)行的交易中都不受限制。上段提到的內(nèi)容不妨礙《貨幣一體化法》的適用。
14.南非：南非將虛擬貨幣視為虛擬資產(chǎn)。依據(jù)：2018年4月南非稅務(wù)局SARS (South African Revenue Service) 宣布將對加密貨幣適用正常的所得稅規(guī)則，并認(rèn)為加密貨幣歸屬于無形資產(chǎn)，并可以通過估價的方式確認(rèn)其價值。
15.尼日利亞：尼日利亞將虛擬貨幣定性為代表發(fā)行人債務(wù)或股權(quán)等資產(chǎn)的數(shù)字代幣。依據(jù)：《關(guān)于發(fā)行，提供平臺和托管數(shù)字資產(chǎn)的新規(guī)則》規(guī)定了所有為尼日利亞民眾提供服務(wù)的加密交易所都需要獲得許可，除非證交會提前對任何數(shù)字資產(chǎn)發(fā)出“不反對”聲明，否則交易所不能為該資產(chǎn)提供交易服務(wù)。交易所需要為其計(jì)劃上市的每一項(xiàng)資產(chǎn)提交申請，申請應(yīng)證明交易所對項(xiàng)目及其相關(guān)風(fēng)險掌握了足夠的信息。
16.歐洲聯(lián)盟：歐洲聯(lián)盟將虛擬貨幣視為價值的數(shù)字表示，而不是法定貨幣。依據(jù)：這是基于2018年實(shí)施的第五反洗錢指令（5AMLD）。
17.英國：英國將虛擬貨幣視為“私人貨幣”，并非法定貨幣。依據(jù)：這是基于英國金融市場行為監(jiān)管局（FCA）的立場，該機(jī)構(gòu)在2020年提供了有關(guān)加密資產(chǎn)的指導(dǎo)。
18.法國：法國將虛擬貨幣視為可轉(zhuǎn)讓的非物質(zhì)資產(chǎn)，而非法定貨幣。依據(jù)：這是根據(jù)2019年頒布的法國《Pacte法案》。
19.俄羅斯：俄羅斯將虛擬貨幣視為財(cái)產(chǎn)。依據(jù)：根據(jù)2020年頒布的聯(lián)邦法律第259號法案，將虛擬貨幣視為財(cái)產(chǎn)。
20.烏克蘭：烏克蘭將虛擬貨幣視為財(cái)產(chǎn)，非法定貨幣。依據(jù)：這是基于烏克蘭政府在2020年通過的《虛擬資產(chǎn)法》。
*本文為郭律師團(tuán)隊(duì)原創(chuàng)文章，禁止轉(zhuǎn)載
作者簡介
郭志浩律師，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人律師、數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)部主任、法律科技委副主任、西北政法大學(xué)兼職教授、山西農(nóng)業(yè)大學(xué)客座教授、國家首批三級（高級）區(qū)塊鏈應(yīng)用操作員、深圳鏈協(xié)法律專委會主任、山西省法治教育研究會理事、“區(qū)塊鏈應(yīng)用操作員職稱考試”教材編撰人、中國法學(xué)會成員、盈科全國優(yōu)秀律師。曾辦理國內(nèi)眾多重大敏感類案件，并成功進(jìn)行數(shù)起無罪辯護(hù)，為多家知名企業(yè)的經(jīng)營管理難題提供法律解決方案。其經(jīng)典案例已編入中國法律出版社《辯策》《盈論》等著作。多次受邀《中國產(chǎn)經(jīng)新聞》《民主與法治》《中國經(jīng)營報(bào)》《對話律師》等國家級期刊的采訪，CCTV華夏之聲、新京報(bào)、法治日報(bào)、深圳特區(qū)報(bào)、廣州日報(bào)、浙江日報(bào)、南方都市報(bào)、南方周末報(bào)、財(cái)經(jīng)雜志、時代財(cái)經(jīng)、界面新聞、第一財(cái)經(jīng)、天目新聞、金色財(cái)經(jīng)、財(cái)經(jīng)鏈新、鳳凰新聞、華爾街見聞、中華網(wǎng)、金融界等多家知名媒體均有相關(guān)報(bào)道。
