得益于寬松的監(jiān)管環(huán)境和優(yōu)惠的稅收政策，以及背靠大陸的巨大地緣優(yōu)勢(shì)，要錢有錢、要人有人的全球金融中心香港曾頗受加密行業(yè)青睞。如今，在港府周全的計(jì)劃、務(wù)實(shí)的精神、靈活的身段和落地的決心的保駕護(hù)航下，香港“王者歸來”，致力于成為全球加密金融中心。
欲戴王冠，必承其重。香港或許是Web3.0從業(yè)者的巨大機(jī)遇，但并非是所有人的。只有在滿足監(jiān)管要求的基礎(chǔ)上，中心化虛擬資產(chǎn)交易所們才能分享這個(gè)市場(chǎng)的巨大機(jī)遇。
一、自愿發(fā)牌制度
對(duì)虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)來說，SFC于2019年引入有關(guān)虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)的監(jiān)管框架，并在《立場(chǎng)書──監(jiān)管虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)》（以下簡稱“立場(chǎng)書”）中做出了詳細(xì)規(guī)定。
《立場(chǎng)書》規(guī)定證監(jiān)會(huì)無權(quán)向僅買賣非證券型虛擬資產(chǎn)或代幣的平臺(tái)發(fā)牌或?qū)ζ渥鞒霰O(jiān)管。因?yàn)榇祟愄摂M資產(chǎn)并不屬于《證券及期貨條例》下的“證券”或“期貨合約”，而這些平臺(tái)所經(jīng)營的業(yè)務(wù)并不構(gòu)成該條例下的“受規(guī)管業(yè)務(wù)”。因此，在“自愿發(fā)牌制度”下，如果是從事非證券型代幣的虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)，是不需要持牌的。
實(shí)際上，《立場(chǎng)書》與SFC在2017年發(fā)布的《關(guān)于公布證監(jiān)會(huì)監(jiān)管沙盒的通函》中對(duì)“金融科技”領(lǐng)域創(chuàng)新采取監(jiān)管沙盒的立場(chǎng)一脈相承，也是其在加密金融領(lǐng)域的具體舉措。2018 年，SFC進(jìn)一步制定了《有關(guān)針對(duì)虛擬資產(chǎn)投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺(tái)營運(yùn)者的監(jiān)管框架的聲明》（以下簡稱“監(jiān)管框架”）。
根據(jù)《立場(chǎng)書》，提供虛擬資產(chǎn)交易服務(wù)的中央平臺(tái)，如有意就至少一種證券型代幣提供交易服務(wù)，可向證監(jiān)會(huì)申領(lǐng)第1類（證券交易）及第7類（提供自動(dòng)化交易服務(wù)）受規(guī)管活動(dòng)的牌照。該監(jiān)管框架包含了在保管資產(chǎn)、網(wǎng)絡(luò)保安、打擊洗錢、市場(chǎng)監(jiān)督、會(huì)計(jì)及審計(jì)、產(chǎn)品盡職審查和風(fēng)險(xiǎn)管理等方面的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)。
SFC還特別說明，只對(duì)提供虛擬資產(chǎn)交易、結(jié)算及交收服務(wù)并對(duì)投資者資產(chǎn)有控制權(quán)的虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)（即中心化虛擬資產(chǎn)交易所）進(jìn)行規(guī)管。如果平臺(tái)僅就直接點(diǎn)對(duì)點(diǎn)市場(chǎng)提供交易服務(wù)，而其投資者通常保留其本身資產(chǎn)（不論是法定貨幣或虛擬資產(chǎn)）的控制權(quán)，SFC便不會(huì)接納這些平臺(tái)的牌照申請(qǐng)（即去中心化虛擬資產(chǎn)交易所不受SFC監(jiān)管）。此外，如果平臺(tái)為客戶進(jìn)行虛擬資產(chǎn)交易（包括傳送買賣指示），但平臺(tái)本身并無提供自動(dòng)化交易服務(wù)，SFC也不會(huì)接納它們的牌照申請(qǐng)。
目前為止，只有兩家交易所獲得了上述兩張牌照。2020年底，BC科技集團(tuán)旗下的OSL Digital Securities Limied獲得了1號(hào)牌和7號(hào)牌，是香港首家合規(guī)持牌的虛擬資產(chǎn)交易所。2022年4月，HashKey Group旗下的Hash Blockchain Limited 成為第二家獲得1號(hào)牌和7號(hào)牌的虛擬資產(chǎn)交易所。獲得9號(hào)牌的資管公司雖然數(shù)量稍多，但也只有火幣資產(chǎn)管理、獅昂環(huán)球資產(chǎn)管理、MaiCapital、Fore Elite Capital等6家機(jī)構(gòu)。
然而，“自愿發(fā)牌制度”下的持牌主體只能面向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)，對(duì)于主打“散戶”市場(chǎng)的大多數(shù)虛擬資產(chǎn)交易所而言，1號(hào)牌和7號(hào)牌因?yàn)槿狈?shí)用性而并不具備太大的吸引力。而這更突顯了今年6月即將出臺(tái)的VASP牌照的“難能可貴”。
二、VASP發(fā)牌制度
2022年12月7日，《2022年打擊洗錢及恐怖分子資金籌集（修訂）條例草案》（以下簡稱“《打擊洗錢條例》”）在香港立法會(huì)通過，以落實(shí)將于2023年6月1日開始實(shí)施的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者發(fā)牌制度（以下簡稱“VASP發(fā)牌制度”）。
下表為筆者總結(jié)的香港新舊兩套發(fā)牌制度的簡單對(duì)比：
三、雙重牌照
根據(jù)不同的監(jiān)管授權(quán)，SFC將根據(jù)《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度，對(duì)虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)所進(jìn)行的證券型代幣交易作出監(jiān)管；同時(shí)亦會(huì)根據(jù)《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度，對(duì)虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)所進(jìn)行的非證券型代幣交易作出監(jiān)管。
鑒于虛擬資產(chǎn)的條款和特點(diǎn)可能隨時(shí)間而演變，某一虛擬資產(chǎn)的分類或會(huì)由非證券型代幣變?yōu)樽C券型代幣（反之亦然）。根據(jù)上述監(jiān)管邏輯，為免違反任何發(fā)牌制度的規(guī)定及確保業(yè)務(wù)得以持續(xù)運(yùn)作，虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)應(yīng)同時(shí)根據(jù)《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度申請(qǐng)批準(zhǔn)（即同時(shí)申請(qǐng)VASP牌照及1號(hào)牌，7號(hào)牌），以獲雙重發(fā)牌及核準(zhǔn)。
為簡化雙重牌照的申請(qǐng)程序，申請(qǐng)人如要同時(shí)根據(jù)《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度申領(lǐng)牌照，只需在網(wǎng)上提交一份綜合申請(qǐng)表格，并注明同時(shí)申領(lǐng)該兩項(xiàng)牌照即可。
SFC預(yù)期，獲雙重發(fā)牌的平臺(tái)營運(yùn)者只須作出呈報(bào)一次，便足以符合《證券及期貨條例》下的現(xiàn)行制度及《打擊洗錢條例》下的虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供者制度的發(fā)牌或通知規(guī)定。
四、交易所的合規(guī)要求
根據(jù)SFC發(fā)布的《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)營運(yùn)者的指引》以及《適用于虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)營運(yùn)者的條款及條件》，中心化虛擬資產(chǎn)交易所在運(yùn)營時(shí)需要滿足以下合規(guī)要求。
- 穩(wěn)妥保管客戶資產(chǎn)
平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)透過一家全資擁有的附屬公司（即“有聯(lián)系實(shí)體”）以信托方式持有客戶款項(xiàng)及客戶虛擬資產(chǎn)。平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)確保儲(chǔ)存在線上錢包內(nèi)的客戶虛擬資產(chǎn)不多于2%。
此外，由于存取虛擬資產(chǎn)需透過利用私人密鑰方能進(jìn)行，故保管虛擬資產(chǎn)基本上講求的是穩(wěn)妥管理有關(guān)私人密鑰。平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)在私人密鑰管理方面設(shè)立并實(shí)施書面內(nèi)部政策及管治程序，藉以確保安全地產(chǎn)生、儲(chǔ)存及備份所有加密種子及密鑰。
另外，平臺(tái)營運(yùn)者不應(yīng)存入、轉(zhuǎn)移、借出、質(zhì)押、再質(zhì)押或以其他方式買賣客戶虛擬資產(chǎn)，或就客戶虛擬資產(chǎn)產(chǎn)生任何產(chǎn)權(quán)負(fù)擔(dān)。其亦須備有保險(xiǎn)，而其保障范圍應(yīng)涵蓋保管客戶虛擬資產(chǎn)所涉及的風(fēng)險(xiǎn)。
- 認(rèn)識(shí)你的客戶（KYC）
平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)采取一切合理步驟，以確立其每位客戶的真實(shí)和全部身份、財(cái)政狀況、投資經(jīng)驗(yàn)及投資目標(biāo)。
另外，平臺(tái)營運(yùn)者在向客戶提供任何服務(wù)前，須確?？蛻魧?duì)虛擬資產(chǎn)有充分認(rèn)識(shí)（包括對(duì)所涉及的風(fēng)險(xiǎn)有所認(rèn)識(shí)）。
- 打擊洗錢／恐怖分子資金籌集
平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)設(shè)立和實(shí)施充分及適當(dāng)?shù)拇驌粝村X／恐怖分子資金籌集政策、程序和監(jiān)控措施。平臺(tái)營運(yùn)者可運(yùn)用虛擬資產(chǎn)追蹤工具追索特定虛擬資產(chǎn)在區(qū)塊鏈上的紀(jì)錄。
- 利益沖突
平臺(tái)營運(yùn)者不應(yīng)從事自營交易或自營的莊家活動(dòng)，并且應(yīng)設(shè)有用來管理內(nèi)部員工就虛擬資產(chǎn)進(jìn)行交易的政策，以消除、避免、管理或披露實(shí)際或潛在利益沖突。
- 納入虛擬資產(chǎn)以供買賣
平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)設(shè)立一項(xiàng)職能，負(fù)責(zé)訂立、實(shí)施及執(zhí)行有關(guān)納入虛擬資產(chǎn)的準(zhǔn)則，有關(guān)中止、暫停及撤銷虛擬資產(chǎn)買賣的準(zhǔn)則，連同客戶可行使的選擇權(quán)。
此外，平臺(tái)營運(yùn)者在納入任何虛擬資產(chǎn)以供買賣之前，應(yīng)先對(duì)該等虛擬資產(chǎn)進(jìn)行合理的盡職審查，及確保該等虛擬資產(chǎn)繼續(xù)符合所有準(zhǔn)則。
- 預(yù)防市場(chǎng)操縱及違規(guī)活動(dòng)
平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)訂立和實(shí)施書面政策及監(jiān)控措施，以識(shí)別、預(yù)防及匯報(bào)在其平臺(tái)上出現(xiàn)的任何市場(chǎng)操縱或違規(guī)交易活動(dòng)。有關(guān)監(jiān)控措施應(yīng)包括在發(fā)現(xiàn)操縱或違規(guī)活動(dòng)后限制或暫停買賣。平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)采用由信譽(yù)良好的獨(dú)立供應(yīng)商所提供的有效市場(chǎng)監(jiān)察系統(tǒng)，以識(shí)別、監(jiān)察、偵測(cè)及預(yù)防該等操縱或違規(guī)交易活動(dòng)，并向證監(jiān)會(huì)提供這個(gè)系統(tǒng)的接達(dá)權(quán)。
- 會(huì)計(jì)及審計(jì)
平臺(tái)營運(yùn)者須以適當(dāng)?shù)募寄?、小心審慎和勤勉盡責(zé)的態(tài)度揀選核數(shù)師，并考慮他們?yōu)樘摂M資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)和平臺(tái)營運(yùn)者進(jìn)行審計(jì)的經(jīng)驗(yàn)、往績紀(jì)錄及能力。
此外，平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)該在每個(gè)財(cái)政年度呈交核數(shù)師報(bào)告，當(dāng)中應(yīng)載有一項(xiàng)就有否出現(xiàn)違反適用監(jiān)管規(guī)定的情況而作出的聲明。
另外，我們現(xiàn)時(shí)施加了一項(xiàng)發(fā)牌條件，要求平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)在每個(gè)歷月結(jié)束后兩個(gè)星期內(nèi)及在證監(jiān)會(huì)提出要求時(shí)，就其業(yè)務(wù)活動(dòng)每月向證監(jiān)會(huì)提供報(bào)告。
- 風(fēng)險(xiǎn)管理
平臺(tái)營運(yùn)者應(yīng)設(shè)立穩(wěn)健的風(fēng)險(xiǎn)管理框架，使它們能夠識(shí)別、衡量、監(jiān)察及管理因其業(yè)務(wù)及運(yùn)作而引致的所有風(fēng)險(xiǎn)。
平臺(tái)營運(yùn)者亦應(yīng)要求客戶預(yù)先將資金注入其帳戶內(nèi)，并且不得向客戶提供任何財(cái)務(wù)融通以購買虛擬資產(chǎn)。
五、過渡期安排
對(duì)于“原有虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)”，《打擊洗錢條例》規(guī)定2024年6月1日前為過渡期。
如果該經(jīng)營者在2023年6月1日后的9個(gè)月內(nèi)向證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)，并確認(rèn)其將遵守證監(jiān)會(huì)制定的監(jiān)管規(guī)定，則該經(jīng)營者可被視為已獲發(fā)牌直至證監(jiān)會(huì)就其牌照申請(qǐng)作出決定，在此期間將能夠繼續(xù)提供服務(wù)，直到(i)第一個(gè)12個(gè)月結(jié)束，(ii)撤回申請(qǐng)，(iii)證監(jiān)會(huì)拒絕申請(qǐng)，以及(iv)證監(jiān)會(huì)授予牌照，以較早者為準(zhǔn)。
如果其虛擬資產(chǎn)服務(wù)商牌照申請(qǐng)被證監(jiān)會(huì)拒絕，則必須在收到拒絕通知后的3個(gè)月內(nèi)或2024年6月1日前（以較晚者為準(zhǔn)）終止其虛擬資產(chǎn)服務(wù)之業(yè)務(wù)。在此期間，經(jīng)營者只可采取純粹為關(guān)閉其服務(wù)而作出的行動(dòng)。經(jīng)營者可向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)延長關(guān)閉期，延長期為證監(jiān)會(huì)在考慮到經(jīng)營者的業(yè)務(wù)和活動(dòng)的情況下認(rèn)為適當(dāng)?shù)钠谙蕖?/p>
對(duì)于“非原有虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)”且計(jì)劃在2023年6月1日后在香港提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)的，應(yīng)在開展業(yè)務(wù)前事先向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)并獲發(fā)虛擬資產(chǎn)服務(wù)商牌照。
六、“監(jiān)管套利”漸行漸遠(yuǎn)
根據(jù)《打擊洗錢條例》，將對(duì)違法行為和不合規(guī)行為采取相關(guān)制裁措施，其中包括在未獲得許可的情況下提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)以及不符合AML/CTF要求。此外，任何向香港公眾主動(dòng)推銷服務(wù)的行為都將被視為提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)，無論服務(wù)提供地點(diǎn)或服務(wù)提供方是否在香港。
2023年6月1日之后，在沒有VASP牌照的情況下經(jīng)營提供虛擬資產(chǎn)服務(wù)屬于犯罪行為。若經(jīng)循公訴程序定罪，可處罰款500萬港元及7年監(jiān)禁，如屬持續(xù)的罪行，則可就罪行持續(xù)期間的每一日，另處罰款10萬港元。若經(jīng)循簡易程序定罪，可處罰款500萬港元及2年監(jiān)禁，如屬持續(xù)的罪行，則可就罪行持續(xù)期間的每一日，另處罰款1萬港元。
如不遵守法定的AML/CTF規(guī)定，持牌服務(wù)商及其負(fù)責(zé)人員即屬犯罪，一經(jīng)公訴罪名成立，每人可處罰款100萬港元及2年監(jiān)禁。除刑事責(zé)任之外，他們還會(huì)受到SFC的紀(jì)律處分，包括暫停或撤銷牌照、譴責(zé)、責(zé)令采取補(bǔ)救行動(dòng)及罰款。
除此之外，虛擬資產(chǎn)交易所運(yùn)營過程中的各種“失當(dāng)行為”還可能面臨來自SFC的紀(jì)律處分罰款。
相較于其他法域，尤其是東亞其他地區(qū)，香港之前對(duì)虛擬資產(chǎn)交易的監(jiān)管環(huán)境可以說是非常寬松的。所以才會(huì)有大大小小、不計(jì)其數(shù)將總部或運(yùn)營中心放在香港。然而，隨著“加密新政”的出臺(tái)，香港與“監(jiān)管套利”漸行漸遠(yuǎn)。
七、香港：王者歸來
得益于寬松的監(jiān)管環(huán)境和優(yōu)惠的稅收政策，以及背靠大陸的巨大地緣優(yōu)勢(shì)，要錢有錢、要人有人的全球金融中心香港曾頗受加密行業(yè)青睞，尤其是資管和交易這兩項(xiàng)行業(yè)最大的“肥肉”。除了扎根香港的各大華人交易所外，我們熟知的Bitfinex和Crypto.com的總部都在香港，曾經(jīng)風(fēng)頭無兩的Alameda Research和FTX也是從香港起家的，更別提BitMEX曾在長江中心租下一整層，成為SFC的鄰居。隨著加密行業(yè)的重心“東落西升”，香港曾一度沉寂，風(fēng)頭被旁邊的新加坡和大洋彼岸的硅谷蓋過。
如今，香港“王者歸來”，致力于成為全球加密金融中心。對(duì)于香港的“加密新政”，從2022年下半年港府在各種場(chǎng)合吹風(fēng)開始，就不斷有各種質(zhì)疑，甚至嘲諷的聲音。但這并不妨礙“大潮涌香江”，今年4月香港Web3嘉年華不僅重新凝聚了業(yè)內(nèi)華人的力量，也讓全球矚目，見證了或許是加密行業(yè)又一次“東升西落”的歷史轉(zhuǎn)折點(diǎn)。
在FTX隕落和緊隨其后的西方對(duì)加密行業(yè)監(jiān)管收緊，以及“新港”對(duì)于人才和資金爭搶的背景下，很多人都認(rèn)為港府的“加密新政”或許只是曇花一現(xiàn)。但回顧前文的梳理，從2017年的金融科技監(jiān)管沙盒和2018年的監(jiān)管框架，到2019年的《立場(chǎng)書》，再到如今的VASP發(fā)牌制度，我們不僅可以看到港府對(duì)于加密行業(yè)的監(jiān)管具有很好的政策延續(xù)性，也能窺見其周全的計(jì)劃、務(wù)實(shí)的精神、靈活的身段和落地的決心。
香港是全球排名前四的金融中心，更是亞洲的資管中心，寬松的外匯環(huán)境和完善的法治體系，使無數(shù)熱錢匯集在此。對(duì)于中心化虛擬資產(chǎn)交易所而言，香港是一塊不可多得的寶地。然而，欲戴王冠，必承其重。只有在滿足監(jiān)管要求的基礎(chǔ)上，交易所們才能在參與這塊巨大蛋糕的分配。
如果說從前的香港是加密冒險(xiǎn)家的樂園，那么今后的香港則屬于講規(guī)則、重合規(guī)的行業(yè)玩家。
參考資料：
https://www.elegislation.gov.hk/hk/cap571!zh-Hant-HK
https://www.sfc.hk/TC/Regulatory-functions/Intermediaries/Licensing/Do-you-need-a-licence-or-registration
https://apps.sfc.hk/edistributionWeb/api/consultation/openFile?lang=TC&refNo=23CP1
https://apps.sfc.hk/publicreg/Terms-and-Conditions-for-VATP_10Dec20.pdf
https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/News/Research-Reports/HKEx-Research-Papers/2023/CCEO_CryptoETF_202304_c.pdf
