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文 |洪律法談
編輯 |洪律法談
前言
上市公司財務(wù)造假行為是信息披露制度所規(guī)制的重點證券犯罪類型，嚴重侵害金融市場管理秩序及投資者合法權(quán)益，當(dāng)前，隨著我國證券市場的深入發(fā)展，上市公司的財務(wù)造假境況呈現(xiàn)出遞增態(tài)勢，嚴重影響投資者對證券市場的信心。
財務(wù)造假證券犯罪的手法存在復(fù)雜且隱秘的特點，導(dǎo)致公安機關(guān)在偵查工作中面臨發(fā)現(xiàn)難、取證難、立案難等現(xiàn)實挑戰(zhàn)，為破解前述偵查難點，偵查人員需要以資金流水、關(guān)聯(lián)交易為突破口，雙向比對財務(wù)報表和原始憑證，從中找出案件的線索，并牢牢掌握證據(jù)基礎(chǔ)。
此外，還可以依托大數(shù)據(jù)技術(shù)，并借鑒域外做空機構(gòu)的調(diào)查方式，完善偵查技術(shù)，實現(xiàn)打擊財務(wù)造假證券犯罪的目標(biāo)。
案例詳情
2019年1月21日，康得新復(fù)合材料集團股份有限公司（以下簡稱“康得新”）在其北京銀行賬戶中顯示擁有122億資金余額的情況下，兩筆15億的超短期融資券竟然到期違約。
北京銀行西單支行在對外答復(fù)問詢時稱康得新銀行賬戶可用余額為零，至此，康得新財務(wù)造假事件浮出水面，隨后，康得新因涉嫌信息披露違法違規(guī)，被證監(jiān)會立案調(diào)查。
2019年4月，康得新因連續(xù)4年虧損被證券交易所變更為“ST康得”，向公眾警示其退市風(fēng)險，2019年5月，公安機關(guān)以涉嫌非法挪用資金罪對康得新實際控制人鐘某實施逮捕，同年7月，證監(jiān)會認定康得新虛增收入及成本費用的財務(wù)造假事實并對其進行行政處罰。
2021年5月31日，蘇州市人民檢察院以康得新涉嫌欺詐發(fā)行股票、債券罪，騙購?fù)鈪R罪，鐘某、徐某、王某等人涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪等被提起公訴。
此類財務(wù)造假案件面臨的情況
（一）財務(wù)造假動機多樣
當(dāng)前已經(jīng)被立案偵查的證券市場財務(wù)造假案件，犯罪手法相似，但動機各有不同，有的上市公司連年虧損面臨退市困境，為保住上市席位，將報表“扭虧為盈”規(guī)避退市；有的上市公司資金被大股東或實控人占用，為了以時間換空間而掩蓋資金被挪用的事實。
（二）對證券市場危害嚴重
一方面，上市公司股票發(fā)行人、公司內(nèi)部的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及實際控制人利用其絕對的信息優(yōu)勢對財務(wù)報表進行虛假陳述，嚴重損害中小投資者的合法權(quán)益，嚴重影響市場投資者對上市公司信息披露的信賴，長此以往將嚴重擾亂金融市場秩序。
另一方面，保薦人以及會計、律師事務(wù)所等獨立機構(gòu)就是核實上市公司信息披露是否真實、準(zhǔn)確、完整的市場“看門人”，但當(dāng)中介機構(gòu)淪為“放水者”，信息披露真實性的最后保障失守，就會激發(fā)市場連鎖反應(yīng)，嚴重摧毀投資者對證券市場的信心。
（三）外部監(jiān)管機制尚未完善
一是證監(jiān)會對財務(wù)造假違法行為未能及時發(fā)現(xiàn)、取締、處罰或提請公安機關(guān)依法立案調(diào)查；二是證券交易所對上市公司資金流向、信息披露監(jiān)管不到位；三是會計師事務(wù)所對上市公司審計把控不嚴，沒有及時披露或更正上市公司違法違規(guī)行為。
（四）中小投資者追贓挽損難
目前我國刑法對于證券犯罪的規(guī)制主要關(guān)注其對金融市場管理秩序的侵害，而非其對中小投資者法益的侵犯，投資者尋求救濟通常需要借助民事訴訟程序，這意味著受害者將面臨收集證據(jù)難、律師費用高昂、訴訟時間冗長等阻礙。
此外，追賬挽損難還表現(xiàn)在，當(dāng)財務(wù)造假犯罪案發(fā)時，上市公司的資金已經(jīng)被控股股東、實際控制人以及高級管理人員侵占、挪用甚至揮霍，公司資金鏈斷裂，公司債務(wù)發(fā)生系統(tǒng)性違約。
債權(quán)人擠兌現(xiàn)象則促使公司資金鏈雪上加霜，進而引發(fā)投資者恐慌并踩踏式拋售上市公司股票，導(dǎo)致公司市值一落千丈，中小投資者即便贏得民事訴訟，也可能面臨上市公司無實際可供執(zhí)行財產(chǎn)的困境。
財務(wù)造假證券犯罪的偵查突破口
（一）以資金流水為線索
以康得新為典型的財務(wù)造假案件通常都存在財務(wù)報表“存貸雙高”的問題，即貨幣資金和金融負債同時處于較高水平。
從表面上看，貨幣資金水平高表明企業(yè)有足夠的現(xiàn)金流維持日常生產(chǎn)經(jīng)營和償付債務(wù)本息；金融負債水平高說明企業(yè)獲得債務(wù)融資的能力較強，這兩項財務(wù)數(shù)據(jù)單獨割裂來看確實不能說明企業(yè)存在問題。
但如果把二者結(jié)合起來分析就會發(fā)現(xiàn)疑點：企業(yè)為何寧愿承擔(dān)高額資金成本舉債，卻不將銀行賬戶中的大量低息貨幣資金用于生產(chǎn)經(jīng)營呢？
為了實現(xiàn)對“存貸雙高”是否涉及財務(wù)造假問題的有效偵查，公安機關(guān)在識別企業(yè)財務(wù)報表存在“存貸雙高”的情況下，就需要通過調(diào)查控股股東和實際控制人的資金流水，尤其是二者資金在資產(chǎn)負債表日后的變化情況，來發(fā)現(xiàn)上市公司財務(wù)造假線索。
以康得新案件為例，康得新及其母公司康得集團與北京銀行簽訂現(xiàn)金管理協(xié)議，康得新與康得集團聯(lián)動共享銀行賬戶余額，康得新銀行賬戶里的存款可以由其母公司進行支取，這違反了公司法人人格獨立的法律原則。
上市公司的資金是上市公司通過大額舉債、發(fā)行股票及債券募集而來，其資金用途有明確限制，但控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事和高級管理人員通過非法資金管理協(xié)議，將上市公司所募集的資金變相轉(zhuǎn)移給其控股股東康得集團使用。
上述操作嚴重違反了刑法中關(guān)于欺詐發(fā)行證券罪的法律規(guī)定，同時也解釋了為什么康得新雖然在資產(chǎn)負債表日出具的財務(wù)報表中顯示擁有大額貨幣資金，但之后的資產(chǎn)負債表調(diào)查卻顯示其銀行存款實際可支配金額為零。
偵查人員可以通過比對核查上市公司及其控股股東和實際控制人的資金流水在資產(chǎn)負債表日前后的增減變動情況，結(jié)合與銀行簽訂的資金管理協(xié)議，審查上市公司是否存在偽造銀行存款函證回函、臨時拆借資金等線索，為檢察院起訴上市公司欺詐發(fā)行證券罪提供有力證據(jù)。
（二）以關(guān)聯(lián)交易挖掘舞弊證據(jù)
多數(shù)上市公司財務(wù)造假刑事案件中都存在虛構(gòu)關(guān)聯(lián)方交易進行串通舞弊，從而達到粉飾財務(wù)報表數(shù)據(jù)的目的，而上市公司在虛構(gòu)關(guān)聯(lián)方交易時往往采取非常隱蔽的手段，如何在龐大又復(fù)雜的交易中識別關(guān)聯(lián)方舞弊信息成為偵查人員鎖定犯罪證據(jù)的關(guān)鍵。
在康得新案件中，公司的實際控制人鐘某與北京銀行、瑞華會計師事務(wù)所相互串通，通過虛構(gòu)海外銷售業(yè)務(wù)，偽造產(chǎn)品運到境外的物流信息。
并且為了使虛假銷售業(yè)務(wù)更加“完美”，康得新通過向境內(nèi)銀行提供擔(dān)保的方式，約定由境內(nèi)銀行向其境外關(guān)聯(lián)公司提供貸款，再由該境外關(guān)聯(lián)公司將該筆資金匯人過橋公司作為虛擬的境外客戶，最后以銷售回款的方式轉(zhuǎn)回公司。
康得新在2015年至2018年間累計虛增利潤119.21億元，虛增比例占其財務(wù)報表披露的利潤總額的166%，扣除虛增利潤后的凈利潤連續(xù)四年為負數(shù)。
同時，為保證毛利率處于行業(yè)正常水平，公司通過關(guān)聯(lián)方公司偽造采購業(yè)務(wù)、虛構(gòu)采購客戶及采購、生產(chǎn)、研發(fā)、產(chǎn)品運輸等費用，審查方很難從財務(wù)報表中發(fā)現(xiàn)異常。
因此，偵查人員在識別關(guān)聯(lián)方交易時，可以從上市公司收人明細賬中提取發(fā)生大額銷售或小額多筆銷售的客戶清單。
通過詢問上述客戶的管理層人員來審查該交易的商業(yè)理由，并實地觀察上述客戶的經(jīng)營場所，判定交易規(guī)模與其經(jīng)營、財務(wù)狀況是否相符，再結(jié)合雙方銀行流水的閉環(huán)審查來獲取關(guān)聯(lián)方串通舞弊的證據(jù)。
因此，當(dāng)會計師事務(wù)所連續(xù)多年為上市公司提供審計服務(wù)且審計人員幾乎沒有變化的時候，偵查人員應(yīng)當(dāng)將相關(guān)事務(wù)所列為隱性關(guān)聯(lián)方。
對其審計、咨詢、法律服務(wù)合同進行詳查，關(guān)注服務(wù)價格的變動情況，收集相關(guān)會計師、律師、咨詢顧問人員證人證言，結(jié)合網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查手段篩查其與被審計單位控股股東、董事、監(jiān)事、高管人員之間可疑的微信、電話、郵件往來，從而鎖定串通舞弊的證據(jù)。
（三）雙向調(diào)查鎖定罪證
為查找上市公司財務(wù)報告信息是否存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏或不正當(dāng)披露等虛假陳述的犯罪證據(jù)，偵查人員可以從財務(wù)報告披露的信息出發(fā)倒查至原始憑證，通過銀行流水單、采購協(xié)議等數(shù)據(jù)資料鎖定交易對手方及其款項支付的賬。
總結(jié)
證券類犯罪中的財務(wù)造假案件因其預(yù)期可得利益巨大，作案手法復(fù)雜隱蔽，所以犯罪行為人甘愿鋌而走險，伴隨著整個證券市場的存量、規(guī)模越來越大，證券欺詐案件對證券市場以及投資者所造成的危害性影響也越來越受到公安機關(guān)的重視。
嚴謹、科學(xué)的法律思維和法治理念，配以專業(yè)、高效的執(zhí)法偵查，將高明、隱蔽的財務(wù)造假證券犯罪案件和盤偵破，最終將應(yīng)然狀態(tài)的法律付諸實然的實施，是公安機關(guān)打擊財務(wù)造假證券犯罪的重心之所在，更是人民警察保護人民群眾財產(chǎn)安全不受侵害的決心之所在。
